Fuentes Y Modos De Expresion Del Derecho

Se entiende por fuente del derecho la fuerza creadora que se manifiesta en la sociedad, se define en
sentido estricto como los procesos formalmente regulados que condicionan la producción de normas de
derecho

La Constitución es la fuente originaria de todas las normas positivas. El fundamento de la constitución
como fuente originaria de la ley y de las normas se encuentra en el principio de justicia que expresa. Es
fuente originaria del derecho positivo porque de ella obtienen su validez las demás fuentes, y es la
misma constitución que establece los procedimientos para la creación de las leyes

Estan las fuentes formales y las fuentes materiales.

Las fuentes formales son los órganos reconocidos
expresamente como fuentes del derecho positivo.
De su actividad surgen las leyes, las sentencias
judiciales etc., como expresiones del derecho.

Las fuentes materiales están constituidas por los
factores o hechos que concurren a la génesis de
una norma jurídica.

La costumbre es otra fuente del derecho(fuente formal) de la que surge el derecho consuetudinario. El derecho
consuetudinario es el derecho introducido por la costumbre que nace del modo habitual en el que se
conduce el hombre. Por costumbre jurídica se entiende la repetición por parte de la comunidad de un
mismo acto, con el convencimiento de que responde a una necesidad social y que considera que es
obligatorio

Es la repetición de un mismo acto.
-Tiene la aprobación de los órganos competentes.
- No pertenece a ningún cuerpo legal.
- Expresa un punto de vista de la justicia.
- La sociedad la considera como necesaria.
- Su función es regular las relaciones sociales.
- Crea una conciencia de obligatoriedad

En la tradición romanística, a la costumbre se acude solo en aquellos casos determinados por la ley de
manera expresa.
En el common law las decisiones de los jueces se inspiran en las costumbres y usos jurídicos, y se
convierten en precedentes que deben aplicarse de manera obligatoria para la solución de casos
similares

La costumbre según la ley (secundum legem) se forma de acuerdo con las leyes.
• La costumbre fuera de la ley (extra legem o praeter legem) regula situaciones que no han sido
contempladas por la ley.
• La costumbre contra la ley (contra legem) resuelve ciertas situaciones jurídicas contrariando
principios legislativos

La ley es la más acaba y perfecta expresión del derecho positivo y se define como la norma escrita
creada por los órganos competentes de acuerdo con los procedimientos determinados. Los principales
caracteres de la ley son la positividad entendida como derecho escrito, la generalidad que se refiere a su
objeto y a las personas, la obligatoriedad, la coactividad y el proceso de su creación que es previamente
establecido por el derecho positivo

De acuerdo al tipo de sanción:
• Perfectas: La sanción consiste en nulidad.
• Menos que perfectas: Algún tipo de consecuencia.
• Más que perfectas: Nulidad más pena.
• Imperfectas: No hay sanción expresa.

De acuerdo al carácter de sus disposiciones:
• Dispositivas: Obligan a actuar de una manera expresa.
• Prohibitas: Quedan vedados algunos actos.

De acuerdo con el grado y alcance de la imperatividad se clasifican en:
• Imperativas: Regulan en general la capacidad de las personas, derechos reales, etc.
• Supletorios: Las partes están facultadas para modificar

e vinculan con el problema de obligatoriedad. Una ley, además de ser válida y de tener vigencia, es
decir, de haber sido elaborada y reconocida de acuerdo con las disposiciones del derecho positivo, debe
ser eficaz para mantener y garantizar el orden social.
• Por VALIDEZ de la ley o norma jurídica se entiende el hecho de haber sido creada por los
órganos competentes y su correspondencia con la ley fundamental del Estado.
• La VIGENCIA de la ley tiene dos dimensiones, la posibilidad de su aplicación por parte de los
jueces y la exigibilidad de obediencia a los que están sometidos a ella.
• La EFICACIA se refiere a los efectos de la aplicación de la ley

Puede afirmarse que para regular el orden social y al mismo tiempo responder a las exigencias de la
sociedad y de la justicia, la ley debe reunir estas condiciones:
• Afirmarse en un principio de justicia que constituya su fundamento ético-jurídico
• Tener eficacia social que corresponda con los fines sociales y con los reclamos individuales
de los miembros de la comunidad
• Tener validez formal y vigencia y haber sido elaborada por el poder competente

El Poder Judicial tiene la facultad de declarar inconstitucional las leyes, normas jurídicas que contradigan
lo establecido por la Constitución Nacional. La declaración tiene que estar conforme a la Corte Suprema
de Justicia en la Instancia de parte. Los efectos que se producen son la inaplicabilidad de la norma que
genera efectos sólo entre las partes

Una norma está vigente si es exigible actualmente y es derecho no vigente si no es exigible actualmente.
Las normas entran en vigencia en la fecha que ellas lo establecen o si no ocho días después de su
publicación en el Boletín Oficial.

El hecho de dejar sin efecto una ley significa derogar. Hay dos tipos de derogación:
Derogación expresa: cuando la nueva ley establece explícitamente el cese de la ley anterior, puede ser:
Derogación: La nueva ley suprime parte de la ley anterior.
Modificación: La nueva ley modifica parte de la anterior.

Abrogación: La nueva ley deja totalmente sin efecto la anterior.
Subrogación: La nueva ley deja sin efecto la anterior y la reemplaza.
La derogación tácita es cuando hay incompatibilidad absoluta entre la nueva ley y la anterior

Una ley caduca cuando se establece un determinado periodo para su vigencia y pierde la eficacia cuando
deja de ser obedecida o cae en desuso.
• Deja de ser obedecida porque surge una costumbre jurídica que logra reemplazarlo. Se debe a
la fuerza derogatoria de la costumbre, es inútil afirmar la efectividad de una ley si los hechos
demuestran lo contrario.
• Deja de aplicarse como consecuencia de su falta de concordancia con la realidad que debe
regular. Un juez puede fallar dejando de aplicar una determinada ley en los siguientes casos:
➢ Cuando no es capaz de alcanzar el fin que motivo su sanción, por lo cual su aplicación
resultaría una arbitrariedad o injusticia.
➢ Cuando la ley ha perdido su efectividad.
➢ Cuando las prescripciones legales contradicen el sentido moral o se oponen a la
equidad.
La costumbre priva de eficacia a una ley aunque no la derogue, la ley no se aplica ni obedece, pero
continúa vigente y conserva su validez

Puede ser error o falso conocimiento de la ley y la ignorancia o falta de conocimiento de la ley. Hay dos
tipos de error:
➢ ERROR DE HECHO: Cuando hay una equivocación con los elementos internos del acto.
➢ ERROR DE DERECHO: Cuando hay equivocación o falta de conocimiento sobre una norma o el
alcance de la misma

La sentencia es la decisión judicial que pone fin a un conflicto.
La sentencia, adecua, delimita e individualiza las leyes a aplicar en los distintos casos sometidos a la
decisión judicial

En el common law la sentencia es fuente formal y directa de derecho, en la tradición romanística la
sentencia es expresión de una determinada ley positiva. Su dictado es obligatorio para los casos
sometidos a la decisión de los jueces pero tiene efectos y aplicación relativos ya que se aplica a un caso
concreto

Se entiende por jurisprudencia la doctrina jurídica que surge de los fallos judiciales acerca de una misma
materia y con un enfoque semejante

La jurisprudencia en el common law es fuente formal y obligatoria, y en la tradición romanística es
fuente material y no obligatoria, todo fallo supone una interpretación previa como para llenar los vacios
de la legislación ante la falta de disposiciones aplicables al caso acerca del cual es necesario juzgar